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工程被轉(zhuǎn)包怎么結(jié)算工程款？承包人依法與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同后，非法將該工程轉(zhuǎn)包，會(huì)導(dǎo)致其與轉(zhuǎn)承包人簽訂的轉(zhuǎn)包合同無(wú)效，但不影響其與發(fā)包人之間施工合同的法律效力，仍應(yīng)按有效合同的約定結(jié)算工程價(jià)款。

非法轉(zhuǎn)包工程對(duì)結(jié)算工程款的不利影響

建設(shè)工程被承包人轉(zhuǎn)包，雖然承發(fā)包雙方之間的施工合同是有效合同，但承包人沒有進(jìn)行實(shí)際施工，而是將其工程轉(zhuǎn)交他人建設(shè)，即承包人沒有實(shí)際履行施工合同所約定的建設(shè)義務(wù)，要求按照合同約定以承包人的資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程價(jià)款，沒有事實(shí)依據(jù)。承包人嚴(yán)重違反法律禁止性規(guī)定轉(zhuǎn)包工程，主張依約結(jié)算工程價(jià)款也缺乏法律依據(jù)。

實(shí)際上怎么計(jì)算工程款

工程驗(yàn)收合格的前提下，工程款的結(jié)算涉及發(fā)包人、承包人和轉(zhuǎn)承包人三方主體的關(guān)系，也涉及發(fā)包人與承包人之間簽訂的建設(shè)工程合同以及承包人與轉(zhuǎn)承包人之間簽訂的工程轉(zhuǎn)包合同兩個(gè)合同關(guān)系，工程款結(jié)算也因此需要考慮以下三方面的關(guān)系。

1、發(fā)包人與承包人之間的工程款結(jié)算

在以往一些司法實(shí)踐中，有認(rèn)為無(wú)效的轉(zhuǎn)包合同不應(yīng)影響雙方簽訂的建設(shè)工程合同的效力，因此雙方仍應(yīng)按照合同的約定進(jìn)行工程款結(jié)算。但是，這種處理等于變相認(rèn)可了承包人隨意轉(zhuǎn)包工程、破壞建筑市場(chǎng)秩序的行為，似有不妥。

考慮到承包人非法轉(zhuǎn)包工程違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，且其事實(shí)上在合同簽訂后并沒有任何實(shí)際的履約行為，其行為是違法行為同時(shí)也是違約行為，承包人要求發(fā)包人按合同約定計(jì)算工程價(jià)款缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。承包人有權(quán)要求發(fā)包人支付其所支出的成本，而對(duì)于合同約定的工程價(jià)款中包含的管理費(fèi)和利潤(rùn)等則屬于非法利益，可以根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第4條的規(guī)定予以收繳。實(shí)踐中，裁判機(jī)構(gòu)也有根據(jù)案件的具體情況作出不同的處理，按照實(shí)際施工人的資質(zhì)等級(jí)據(jù)實(shí)結(jié)算工程款，但其裁判宗旨仍應(yīng)符合“任何人不得從其違法行為中獲利”的原則。

2、承包人與轉(zhuǎn)承包人之間的工程款結(jié)算

《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第26條規(guī)定：實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人(承包人)為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。轉(zhuǎn)承包人作為工程的實(shí)際施工人，與承包人均是轉(zhuǎn)包合同的簽訂主體，根據(jù)合同相對(duì)性原則，轉(zhuǎn)承包人可以直接向承包人追討工程款。由于轉(zhuǎn)包合同無(wú)效，根據(jù)合同無(wú)效的處理原則，雙方應(yīng)各自返還財(cái)產(chǎn)。

因建設(shè)工程的特殊性，若客觀上嚴(yán)格適用返還財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，必將使工程喪失其效用價(jià)值，也進(jìn)一步擴(kuò)大了雙方的經(jīng)濟(jì)損失。因此，參照《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第2條的規(guī)定，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，轉(zhuǎn)承包人可以參照無(wú)效的轉(zhuǎn)包合同的約定主張工程價(jià)款，這種處理既符合雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，也有利于保護(hù)當(dāng)當(dāng)事人的基本利益。

3、發(fā)包人與轉(zhuǎn)承包人之間的工程款結(jié)算

轉(zhuǎn)承包人由于與發(fā)包人沒有合同關(guān)系，在承包人拖欠其工程款時(shí)，其無(wú)法向發(fā)包人主張權(quán)利。承包人一旦出現(xiàn)資信狀況惡化、破產(chǎn)、法人主體資格消滅等情形時(shí)，即有可能無(wú)法追回工程款。從保護(hù)實(shí)際施工人的利益和實(shí)現(xiàn)公平正義角度出發(fā)，《建設(shè)工程施工合同司法解釋》規(guī)定，實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人為本案當(dāng)事人，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。實(shí)際施工人的權(quán)利有了更多的救濟(jì)途徑。